Що таке неправомірна вигода і коли за неї може наступити відповідальність

Цим документом введено обмеження, згідно з яким медичні та фармацевтичні працівники під час здійснення ними професійної діяльності не мають права отримувати від суб'єктів господарської діяльності, які здійснюють виробництво та / або реалізацію лікарських засобів, виробів медичного призначення (в тому числі від фармацевтичних компаній, дистриб'юторів, аптек ), їх представників неправомірну вигоду.

Аналізуючи цю норму, слід зазначити, що таке обмеження не є зовсім новим для українського законодавства, поняття «неправомірна вигода» і раніше було передбачено в Законі України «Про засади протидії і запобігання корупції» (Далі - антикорупційний закон), який набрав чинності ще 01.07.2011 р Для розуміння того, як ці законодавчі акти співвідносяться один з одним і як в правозастосовчій практиці зазначені норми (регулюють питання неправомірної вигоди) повинні використовуватися, слід окреслити спільне та відмінне в цих документах.

Спільним є поняття «неправомірна вигода», визначення якого в законі про обмеження немає, тому за принципом аналогії слід використовувати визначення, яке дається в антикорупційному законі. Воно ж дублюється і в Кодексі про адміністративні правопорушення (КпАП), і в Кримінальному кодексі України (ККУ).

Отже, неправомірна вигода - це грошові кошти або інше майно, переваги, пільги, послуги, нематеріальні активи, що їх без законних на те підстав обіцяють, пропонують або отримують безкоштовно або за ціною, нижчою за мінімальну ринкову. Таким чином, виходячи із зазначеного визначення, для кваліфікації будь-якої вигоди як неправомірної, необхідне дотримання одночасно таких умов: така вигода не повинна мати законних підстав, надається вона безкоштовно або за ціною, нижчою за мінімальну ринкову.

Однак, незважаючи на гадану спільність порушень, пов'язаних з неправомірною вигодою, передбачених в антикорупційному законі і в законі про обмеження, все ж є відмінності, навіть в самому понятті «неправомірна вигода», яке використовується для кваліфікації порушення в розумінні цих 2 законів. Звертаємо увагу на те, що в антикорупційному законі термін «неправомірна вигода» вживається для кваліфікації саме корупційного правопорушення. Відповідальність за такі корупційні правопорушення передбачена ст. 172-2 і 172-3 КпАП і ст. 364-1, 368-2, 368-3, 369-2 ККУ.

Суб'єктами відповідальності за такі корупційні правопорушення є чітко визначені в антикорупційному законі категорії осіб, серед яких: особи, уповноважені на виконання функцій держави або місцевого самоврядування; особи, які для цілей цього закону прирівнюються до них; особи, які виконують організаційно-розпорядчі чи адміністративно-господарські обов'язки і т.д. На перший погляд, до них не повинні ставитися лікарі і фармацевти. Але при уважному вивченні судової практики можна зробити висновок, що до категорії осіб, які здійснюють організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, суди відносять і звичайних лікарів на увазі тих повноважень, якими вони володіють, наприклад, при виписуванні рецептів.

Що стосується закону про обмеження, то в ньому поняття «неправомірна вигода» використовується без прив'язки до ознак корупційного порушення. Більш того, за порушення обмежень, передбачених цим документом, з Аконіт від 05.07.2012 р № 5065-VI «Про внесення змін до деяких законодавчих актів України щодо посилення відповідальності за фальсифікацію або обіг фальсифікованих лікарських засобів» введена окрема відповідальність (ст. 44-2 КпАП). Звертаємо увагу на те, що склади правопорушень, передбачених ст. 172-2 і 172-3 КпАП і ст. 364-1, 368-2, 368-3, 369-2 ККУ для неправомірної вигоди як корупційного порушення і ст. 44-2 КпАП для неправомірної вигоди як обмеження, передбаченого новим законом про обмеження, є дещо різними.

При кваліфікації неправомірної вигоди як корупційного порушення необхідно довести наявність ознак корупції. Крім того, суб'єктний склад цих понять теж різниться. При кваліфікації неправомірної вигоди як корупційного порушення необхідно довести, що такий суб'єкт дійсно відноситься до категорії осіб, які можуть бути притягнуті до відповідальності за дане порушення (наприклад виконують організаційно-розпорядчі функції). При кваліфікації неправомірної вигоди як правопорушення згідно ст. 44-2 КпАП і закону про обмеження до відповідальності можуть залучатися медичні та фармацевтичні працівники (наприклад медичні сестри). Тут контролюючим органам не треба доводити виконання такою особою організаційно-розпорядчих функцій. Досить того, що особа допустило порушення при виконанні своїх посадових обов'язків в якості фармацевтичного або медичного працівника. Належність особи до цих професій довести нескладно, використовуючи чинне законодавство і єдині кваліфікаційні характеристики професій.

Таким чином, одне й те саме правопорушення з боку фахівця охорони здоров'я можна кваліфікувати за різними статтями в залежності від того, чи буде таке порушення мати ознаки корупційного, а також в залежності від приналежності суб'єкта до категорії осіб, які можуть залучатися до відповідальності відповідно до антикорупційних законом. В останньому випадку передбачена відповідальність у вигляді штрафу, обмеження волі, позбавлення волі, конфіскації майна, позбавлення права займати посади або займатися певним видом діяльності. У разі кваліфікації такого порушення відповідно до закону про обмеження і ст. 44-2 КпАП передбачена відповідальність у вигляді штрафу в розмірі 5100 грн. (З огляду на розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян за станом на сьогодні), а в разі повторних порушень - штраф у розмірі 20 400 грн. (З огляду на розмір неоподатковуваного мінімуму доходів громадян за станом на сьогодні).

Слід зазначити, що прийняті зміни не забороняють співпрацю медичних і фармацевтичних працівників з фармацевтичними компаніями на підставі договорів про надання послуг, оскільки виплати, здійснювані з боку фармацевтичної компанії, мають законні підстави (договір), і отримує їх фахівець охорони здоров'я на оплатній основі (тобто не безкоштовно), оскільки за зазначені виплати він надає послуги / здійснює роботу, не заборонені законом.

Крім того, в рамках чинного законодавства можливо отримання фахівцем охорони здоров'я та інших благ (наприклад компенсація витрат на участь в професійних заходах). Для того щоб зазначені блага не кваліфікувалися як неправомірна вигода, велике значення має правильне і своєчасне документування правовідносин як з боку одержувача такого блага, так і з боку особи, яка надає його.

Таким чином, новели законодавства в сфері обмежень під час здійснення медичними та фармацевтичними працівниками професійної діяльності не забороняють співпраці в рамках договорів на надання послуг різного характеру. Крім того, як і раніше, можлива участь фахівців охорони здоров'я в семінарах, конференціях і симпозіумах з медичної тематики за умови дотримання вимог чинного законодавства України.

Лана Сінічкіна,
радник Адвокатського об'єднання «Arzinger»

Цікава інформація для Вас: